編者按

隨著新型冠狀病毒疫情的爆發(fā)，國內(nèi)國際各項管控措施的不斷升級，各項經(jīng)濟活動，特別是對外貿(mào)易以及航運受到的不利影響正在日益顯現(xiàn)，有關行業(yè)涌現(xiàn)出諸多亟待解決的問題。

值此形勢，中國海仲聯(lián)合中國國際貨運代理協(xié)會、中國潛水打撈行業(yè)協(xié)會、中國拆船協(xié)會、中國船舶工業(yè)行業(yè)協(xié)會、中國船東互保協(xié)會、中國港口協(xié)會、中國物流與采購聯(lián)合會、中國國際商會、中國海商法協(xié)會、中國船東協(xié)會及中國漁業(yè)協(xié)會等行業(yè)協(xié)會，依托仲裁員專家力量，匯聚法律界智慧，努力為行業(yè)和法律界搭建交流和解決問題的平臺，以期有效幫助企業(yè)合理安排合同履行工作，做好事前爭議解決規(guī)劃，保障涉外經(jīng)濟持續(xù)平穩(wěn)運行。

中國海仲特在“海仲文集”專欄中新推出“疫情防控法律專題”，通過本公眾號與上述行業(yè)協(xié)會公眾號、網(wǎng)站等平臺持續(xù)同步刊載優(yōu)秀專家學者的相關系列文章，就疫情引發(fā)的法律實務問題、當前實踐中最迫切需要厘清、解決的問題進行對癥分析，為行業(yè)一線面臨的具體問題及時提供法律理論和實務方面的解決策略。

中國海仲與您攜手，共同抗“疫”，共克時艱！

本期作者

臧洪亮律師先后就讀于廈門大學、中國政法大學研究生院和武漢大學國際法研究所國家高端智庫方向博士，先后供職于中國國際航空公司、競天公誠律師事務所、環(huán)球律師事務所，現(xiàn)為安理律師事務所合伙人、中國海事仲裁委員會仲裁員、首都經(jīng)濟貿(mào)易大學校外導師；擁有20多年的法律服務經(jīng)驗，在航空法、公司改制購并、境內(nèi)外上市、項目及基礎設施融資、外商投資及爭議解決等領域承辦了眾多業(yè)內(nèi)具代表性的法律服務項目，曾受組織委派擔任馬航MH370中國乘客家屬索賠談判團副團長。先后多次被CHAMBERS、ALB、IFLR-1000、LEGALBAND、CHINA BUSINESS LAW JOURNAL、法制日版等國內(nèi)外知名法律媒體評為相關領域領先律師或獲得相關榮譽。

本次新冠疫情可謂席卷全球，嚴密的疫情防控措施令民航業(yè)遭受巨大沖擊，航空公司因疫情防控取消航班后，引發(fā)史無前例的巨額航班退票，航空公司承受重壓。疫情持續(xù)下，全球航空公司不同程度上存在現(xiàn)金流問題甚至危機，不少航空公司面臨破產(chǎn)之虞。航空公司正常生產(chǎn)經(jīng)營條件下所構建的航空運輸合同項下的權利義務體系和航空爭議解決機制也面臨現(xiàn)實的巨大挑戰(zhàn)。可以預見，航空公司因疫情防控被迫取消航班所導致的退票問題，尤其是使用乘客代金券（EMD）替代現(xiàn)金退票問題，很可能會導致大量航空運輸合同爭議，這是在當前嚴格實施疫情防控的特殊情況下，需要航空法學界、民航業(yè)和司法界正視，進而依法處理和妥善解決的新問題。

目前，境外已有航空公司因疫情防控取消航班引發(fā)退票訴爭。據(jù)悉，2020年3月27日，加拿大航空公司、西捷航空公司、Swoop航空公司、越洋航空公司和太陽之翼航空公司等五家加拿大的航空公司因本次疫情取消航班，航空公司主張將客票延期至疫情結(jié)束、航班恢復后繼續(xù)使用，而拒絕退還票款；但許多旅客并不接受該種變通政策，堅持要求航空公司退票，并向管轄法院提起集體訴訟。

境外航空公司為因應本次疫情而推出的花樣繁多的退改簽政策尤其是代金券退票政策也引發(fā)廣泛熱議。我國航空公司退票一直采用現(xiàn)金結(jié)算，目前雖然尚未推出代金券退票方式，但在疫情持續(xù)情況下，不排除在現(xiàn)金流的重壓之下也會被迫選擇類似的代金券退票方式。實際上，目前代金券退票方式已經(jīng)成為我國民航業(yè)的熱議話題。

本文將從使用航空旅客代金券退票的現(xiàn)狀、航空旅客代金券的法律定性、航空旅客代金券退票的合法合規(guī)性予以分析，并從維持航空公司經(jīng)營和保障旅客權益的平衡利益角度出發(fā)，對我國航空公司使用航空旅客代金券退票問題提出建議措施。

一、使用航空旅客代金券退票的現(xiàn)狀

根據(jù)國際航空運輸協(xié)會最近發(fā)布的一份《新冠病毒疫情對航空業(yè)的最新影響報告》，預估2020年全球航空客運收入將損失2520億美元。今年年初，一家典型航空公司的現(xiàn)金可以支撐2個月，航空公司將在復蘇到來前耗盡現(xiàn)金。

面對嚴峻的現(xiàn)金流危機，大量現(xiàn)金退票將有可能徹底壓垮航空公司，因此境外航空公司使用代金券方式退票的也越來越多。最先使用代金券退票的是境外一些廉價航空公司，如：亞航、獅航、酷航等用代金券抵扣現(xiàn)金的形式進行退票服務。隨后，包括中東三大航卡塔爾航空、阿聯(lián)酋航空、阿提哈德航空，以及不少五星航空公司也都先后發(fā)出了“以券退票”的通知，如加拿大航空、法國航空、荷蘭皇家航空、澳洲航空、泰國航空、新加坡航空、英國航空、馬來西亞航空、菲律賓航空等，預計陸續(xù)還會有其他境外航空公司出臺此類乘客代金券退票政策。

使用航空旅客代金券（EMD）退票，航空公司一般會設定一定的條件，如要求EMD只能退至乘客本人名下，不能轉(zhuǎn)贈其他人，不能退現(xiàn)金。EMD有使用期限限制，最長一年期。有的航空公司對EMD退票給予一定幅度的優(yōu)惠，比如：規(guī)定使用EMD退票，可以獲得相當于原機票價款110%的EMD退款。

以卡塔爾航空公司最近在其官網(wǎng)更新的如下退票和改簽政策為例，其中所提及的“旅行券”即為旅客代金券/EMD：

“本政策適用于2020年9月30日（含）之前開具的機票。旅行有效期為2020年9月30日（含）之前。本政策僅適用于直接通過卡塔爾航空公司或通過旅行代理商（包括線上預訂平臺）購買的卡塔爾航空機票。如果您通過代理商（包括線上預訂平臺）預訂的機票，請聯(lián)系相關代理商操作機票改期或換取旅行券。如您通過卡航官網(wǎng)(qatarairways.com)或我們的銷售辦公室購票，您可以選擇改期或兌換今后可以使用的旅行券。您可以致電卡塔爾航空辦公室或客服中心。如您在出發(fā)前（2020年9月30日當天及之前）改簽，可免除改簽費；須于出發(fā)前3天以上提出申請。

關于旅行券：旅行券不可退、不可轉(zhuǎn)讓。旅行券可用于今后出行時購買卡塔爾航空銷售的航班機票或卡塔爾航空提供的增值服務；須于出發(fā)前3天以上提出申請。如果您的機票完全未使用，您可以選擇換取等額的旅行券，旅行券有效期為開具后12個月，該券不可退。如果您的機票已經(jīng)部分使用，未使用部分的價值將可兌換為旅行券，旅行券有效期為開具后12個月，該券不可退。選擇換取旅行券的乘客可獲得10%的額外獎勵金額，額外金額的計算基于機票未使用部分的凈價（不包括政府征稅、其它第三方繳費等）；額外獎勵金額不可退?！?/em>

二、航空旅客代金券的法律定性

航空旅客代金券的法律屬性，需根據(jù)作為承運人的航空公司為此發(fā)布的退改簽政策的具體內(nèi)容而定。一般而言，航空旅客代金券是作為退票款而由航空公司支付給旅客的，即是在特殊疫情狀態(tài)下、基于不可抗力理據(jù)，由航空承運人作為解除航空旅客運輸合同的對價而支付給旅客、可用于該旅客后續(xù)購買該承運人執(zhí)飛的該次航班或其他航班客票所支付票款的全部或一部分，具體視后續(xù)購票款所需金額和EMD金額的差額而定。

航空旅客代金券涉及的是“退票”，而非“改簽”。也就是說，航空旅客代金券是解除航空旅客運輸合同的對價，并不涉及航空旅客運輸合同的變更。旅客雖然可以使用代金券購買承運人的后續(xù)航班，并且也只能用于購買承運人的后續(xù)航班，從實際效果上看似乎實現(xiàn)了改簽的效果，但改簽并不涉及退票，改簽是在不解除航空運輸合同的前提下，經(jīng)承運人和旅客協(xié)商同意，更改旅客所乘坐的航班，并且該更改一般不涉及航程、始發(fā)地和目的地的改變，且該等更改是在當時就由承運人和旅客雙方商定做出，而并非像使用代金券那樣，在退票取得代金券后約定期限（如一年內(nèi)），由旅客使用代金券重新購買該退票承運人執(zhí)行的該航班或其他航班的客票；因旅客系使用代金券重新購買客票，其航程也并不受限于原客票約定的航程。

綜上，航空代金券涉及的是航空旅客運輸合同的解除，而非航空旅客運輸合同的變更。

三、航空旅客代金券的合法合規(guī)性

第一，關于不可抗力解除合同及解除效力的法律規(guī)定：我國《合同法》第九十四條規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。即不可抗力屬于合同的法定解除情形?！逗贤ā返谝话僖皇邨l規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任?！逗贤ā返谝话僖皇藯l規(guī)定，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。至于合同解除的效力，《合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行。以上是我國《合同法》關于不可抗力解除合同及其解除效力的規(guī)定。同時考察我國《合同法》運輸合同分則和我國《民航法》相關條款，均未就航空旅客運輸合同解除的后果以及客票款如何退還做出具體的規(guī)定。

第二，航空公司運輸總條件的規(guī)定：參詳國內(nèi)航空公司運輸總條件，一般均對不可抗力進行定義，并規(guī)定旅客非自愿退票的情形下如何退票，而退票方式一般都是按照原支付方式進行退票。比如：根據(jù)《中國國際航空股份有限公司旅客、行李國內(nèi)運輸總條件》（2018）版第1.27：“不可抗力”指非正常的、無法預見的并且無法控制的情況，即使采取一切可能的措施，仍不能避免其后果的發(fā)生。第11.2非自愿退票之11.2.1如果我們?nèi)∠桨?，未能合理地按照航班時刻飛行，未能在您的目的地點或中途分程地點降停，或者造成您錯失已定妥座位的銜接航班，退款金額按下列規(guī)定辦理：11.2.1.1 如果您的客票尚未使用，我們將退還已付票款。11.6 按原支付方式退款：您的票款將按照原支付方式進行退款。

第三，格式合同問題：《合同法》第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

基于上述規(guī)定，本文認為：航空公司使用航空旅客代金券辦理退票，從我國法律層面并無直接的禁止性規(guī)定，其合法合規(guī)性主要取決于航空承運人和旅客之間的“合意”。如果缺乏這種“合意”，單憑航空公司的一方意愿，該種代金券退票政策或安排將難以對旅客構成法律約束力。

從目前國外航空公司實行代金券退票的情況看，一般都是在航空公司官網(wǎng)上明確披露其退票政策，可視為航空公司將該等公開披露的退票政策作為與航空旅客之間所訂立的航空旅客運輸合同條件的一部分。即：如果旅客有意購買該特定航空公司的客票，須事先接受該等退票政策，自愿讓渡或放棄以現(xiàn)金退票的權利；在此情況下旅客愿意接受代金券退票的限制并且購買了該航空公司的相關客票，視為接受包括代金券退票安排在內(nèi)的航空旅客運輸合同條款，該等合同條款包括代金券退票安排應視為旅客和航空承運人在自愿、公平、等價有償基礎上所訂立，應為合法有效并對航空公司和旅客具有約束力。

對于通過客票銷售代理和客票銷售平臺/OTA（如淘寶、攜程、同程）銷售客票的，這些銷售代理和銷售平臺亦應在其實體銷售場所和網(wǎng)絡訂票頁面顯著的位置公開披露所售客票的航空公司的退票政策，其目的在于令該等代金券退票政策成為旅客與航空公司之間訂立的航空旅客運輸合同條件的一部分，從而形成對旅客具有約束力的退票政策。

四、使用航空旅客代金券退票的建議措施

說到底，航空旅客代金券的使用是航空承運人在目前疫情持續(xù)、已經(jīng)直接威脅到航空公司生存的特殊情況下，迫不得已所采取的一種“以時間換空間”、從長遠角度盡可能平衡航空公司和旅客利益的臨時舉措。從行業(yè)監(jiān)管部門來說，關注的不僅僅是航空公司使用航空代金券辦理退票的合法效力問題，可能更側(cè)重于在當前特殊情況下如何能使得航空公司和旅客利益大體上維持平衡。而從司法角度而言，則可能需要在考量航空公司和旅客之間利益平衡因素的基礎上，更側(cè)重于注重航空公司使用航空代金券辦理退票的合法效力問題.

同時，考慮到我國的特殊國情和消費者的傳統(tǒng)觀念，以及我國航空公司此前一直都是現(xiàn)金退票、并無代金券退票的先例和慣例，在綜合考慮、衡量各方面的因素后如推出代金券退票政策，建議采取操作方式更加靈活、盡可能減少代金券本身使用限制，盡量對旅客利益減輕影響的舉措和方案，可能更為妥當。對于我國航空公司可能推出的代金券方式退票政策，總體而言宜采取慎重、穩(wěn)妥的方式，具體建議如下：

第一，從行業(yè)監(jiān)管角度，是否考慮對擬使用代金券退票的航空公司設定一定的門檻。比如現(xiàn)金流已遭遇或面臨現(xiàn)實的重大危機等相關因素。當然從代金券退票本身而言，可能更多的是一種市場行為，政府監(jiān)管部門似乎不宜出臺強制性政策，在必要時似可考慮通過發(fā)布指導意見等軟法規(guī)或軟規(guī)范的方式進行監(jiān)管或引導，發(fā)文部門也可考慮以行業(yè)協(xié)會的形式，如中國航協(xié)。

第二，盡可能為取消航班的旅客提供多種選擇。比如：改簽、代金券和現(xiàn)金退票，不宜一下子就強制旅客只能選擇代金券退票。即使是現(xiàn)金退票，也可以考慮容許航空公司適當延長退還票款的期限，在一定程度上也會照顧到航空公司的現(xiàn)金流困境。

第三，選擇使用代金券退票的，也應盡可能減少代金券使用限制，并在可承受的范圍內(nèi)增加優(yōu)惠幅度。如盡可能延長代金券使用期限，以及代金券使用主體的范圍，比如旅客的直系親屬皆可使用，不再局限于旅客本身等等；選擇代金券退票的，可給予110%甚至更高幅度的優(yōu)惠等等。

第四，從法律形式上強化航空公司和旅客之間就代金券使用等退票政策的“合意”。有鑒于航空旅客運輸合同條件屬于一種格式合同條款，按照《合同法》關于格式合同的相關規(guī)定，航空公司作為提供格式合同的一方有義務以合理方式提請旅客注意限制航空公司責任或旅客利益的條款。因此，無論是通過航空公司訂票還是通過銷售代理或銷售平臺訂票，無論是網(wǎng)絡訂票還是實體經(jīng)營場所購票，均應在旅客訂票環(huán)節(jié)在顯著位置以顯著形式披露退票政策，并明確此退票政策是疫情持續(xù)的特殊情況下采取的臨時措施，該等臨時退票政策構成航空運輸合同條款的一部分，對航空公司和旅客具有法律約束力。

第五，從司法角度而言，建議行業(yè)監(jiān)管部門事先和司法系統(tǒng)就代金券退票政策問題進行充分溝通，取得司法機關對該政策的理解、認可和支持，為日后有關爭議糾紛的解決提供可穩(wěn)定的預期，并在發(fā)生該等爭議時，有效率地解決此類爭議。