經(jīng)中國海事仲裁委員會(huì)安排，本人于2020年2月2日接受了《中國船舶報(bào)》記者的電話專訪。[1] 2月3日該報(bào)以“船企趕緊看！專家指出疫情影響下「合同履行」應(yīng)對(duì)關(guān)鍵！”為題刊發(fā)了訪談文章。以下是對(duì)這次訪談的梳理，旨在提請(qǐng)大家對(duì)相關(guān)問題的關(guān)注。

為防抗受新型冠狀病毒疫情的蔓延，當(dāng)前全國各地所采取的包括加強(qiáng)交通管理力度、封閉隔離疑似病患、延長假期和推遲復(fù)工等在內(nèi)的各種必要的應(yīng)對(duì)措施，在影響我國正常經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的同時(shí)，也會(huì)對(duì)大量經(jīng)濟(jì)合同的履行產(chǎn)生重要的影響。這種狀況何時(shí)能結(jié)束，人們的工作和生活何時(shí)能恢復(fù)常態(tài)，暫時(shí)還難以預(yù)計(jì)。

前些天，中國貿(mào)促會(huì)的多個(gè)地方機(jī)構(gòu)發(fā)布公告稱，若因“新型冠狀病毒感染的肺炎疫情”的影響，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向當(dāng)?shù)刭Q(mào)促會(huì)申請(qǐng)辦理相關(guān)事實(shí)性證明。該證明出具后，當(dāng)事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責(zé)任。

近期，國內(nèi)多家律師事務(wù)所紛紛發(fā)表研究文章，針對(duì)新型冠狀病毒疫情影響下合同履行的法律問題提出許多參考意見和建議。

這次突然爆發(fā)的新型冠狀病毒疫情，公眾無法預(yù)見，沒有全國的統(tǒng)一協(xié)調(diào)和共同努力便無法防控和克服，而且徹底撲滅疫情的切實(shí)有效的方法仍在研究和探索之中。戰(zhàn)勝疫情甚至還需要國際社會(huì)的協(xié)調(diào)和支持。因此，總體而言，這次疫情完全超出了任何一個(gè)獨(dú)立經(jīng)濟(jì)體及經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人所能控制的范圍，已經(jīng)具備了“不能預(yù)見、不能避免、不能克服”的構(gòu)成“不可抗力”的要件。

但是，這次疫情是否必然導(dǎo)致合同不能履行，或者，使合同目的無法實(shí)現(xiàn)，以及，當(dāng)事人能否據(jù)此依據(jù)不可抗力來主張免責(zé)或者解除合同？則需要按照具體問題具體分析的原則，結(jié)合具體合同的特點(diǎn)，根據(jù)個(gè)案的具體情況做出判斷。其中很重要的一點(diǎn)是，需要客觀地分析和評(píng)估這種不可抗力與特定的合同履行之間是否存在必然聯(lián)系即因果關(guān)系。

同時(shí)，在合同履行受阻但是卻并不能構(gòu)成不可抗力的情況下，合同的當(dāng)事人或許還可以通過申請(qǐng)仲裁或請(qǐng)求法院，根據(jù)這次疫情是否可以被認(rèn)定為“情勢(shì)變更”，請(qǐng)求裁決或判定變更或解除相關(guān)合同。

因此，法律上，對(duì)于此次疫情給合同履行帶來的重大影響，應(yīng)從“不可抗力”和“情勢(shì)變更”的角度考察。實(shí)踐中，各企業(yè)單位及合同的當(dāng)事人，應(yīng)充分重視當(dāng)前形勢(shì)的發(fā)展和對(duì)合同履行的影響，注意跟進(jìn)客觀情況和履約條件的變化，抓緊研究應(yīng)對(duì)預(yù)案，及早采取有效的應(yīng)對(duì)措施。

特殊時(shí)期，一系列緊急措施將對(duì)正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有持續(xù)性影響。在此大背景下，短時(shí)間內(nèi)一些涉及加工制造、對(duì)外貿(mào)易、國際運(yùn)輸、船舶建造等港航企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同的正常履行，可能會(huì)受到不同程度的影響。為了盡可能地爭取人們居家隔離的時(shí)間，全國范圍內(nèi)普遍延長了春節(jié)假期；但是，長假之后，各港航和造船等企業(yè)何時(shí)才能正常開工運(yùn)轉(zhuǎn)，還仍然難料。

以造船業(yè)為例，現(xiàn)在各地延長的春節(jié)假期已經(jīng)陸續(xù)結(jié)束，船企能不能正常開工？尤其是在今年第一季度，各造船廠能否如約保證在建船舶的建造進(jìn)度、新船能否按時(shí)下水、按時(shí)試航、如期交船？這些情況都將直接影響船舶建造合同的執(zhí)行。這就需要各家企業(yè)根據(jù)自身實(shí)際情況，進(jìn)行客觀評(píng)估，做出相應(yīng)的具體安排。

一些受疫情影響嚴(yán)重的地區(qū)和船企，可以將疫情考慮為不可抗力，但具體到個(gè)案是否可以以不可抗力主張免責(zé)而言，還是需要具體分析當(dāng)前疫情對(duì)具體合同的實(shí)際履行所帶來的影響，還要和當(dāng)?shù)氐囊咔橐约罢l(fā)布的通知、規(guī)定和所采取的措施結(jié)合起來考慮。

可以預(yù)見，疫情穩(wěn)定后，和其他行業(yè)一樣，港、航、船等企業(yè)業(yè)將會(huì)面臨一系列法律問題。比如，如何處理相關(guān)合同，是否繼續(xù)履行、如何繼續(xù)履行、是否解除合同，抑或重新約定或調(diào)整合同中的某些條款的規(guī)定，等等。其中相關(guān)合同的當(dāng)事人是否能以本次疫情屬于‘不可抗力’的事由主張免責(zé)，或?qū)⒊蔀榻鉀Q合同爭議的重點(diǎn)問題之一。

《民法總則》第180條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

這兩條規(guī)定確立了不可抗力作為法定免責(zé)事由的法律地位，但并不是任何主體都可以以不可抗力為由主張免責(zé)或解除合同，具體情況要視不可抗力事件對(duì)合同實(shí)際履行的影響而定。

在當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)動(dòng)蕩時(shí)期，在合同履行受阻的情況下，“情勢(shì)變更”制度的適用也有重要的參考價(jià)值。2003年，“非典事件”曾經(jīng)對(duì)許多合同的履行造成了諸多障礙，但當(dāng)時(shí)國內(nèi)還沒有情勢(shì)變更制度。2019年5月13日，最高人民法院出臺(tái)《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條，明確了法學(xué)界長期呼吁引入的“情勢(shì)變更”條款?！扒閯?shì)變更”原則獲得了中國司法體制的認(rèn)可，合同當(dāng)事人也可以在因經(jīng)濟(jì)情勢(shì)的動(dòng)蕩和變化而導(dǎo)致利益不公時(shí)，得到法律的救濟(jì)。

最高人民法院的這一解釋對(duì)情勢(shì)變更制度作了如下的規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除”。

我國當(dāng)前的這次疫情總體上已經(jīng)具備了“不可抗力”的構(gòu)成要件?，F(xiàn)在許多意見和建議比較集中地傾向于選擇以“不可抗力”為處理經(jīng)濟(jì)合同的主要事由和依據(jù)。但是，合同雙方當(dāng)事人究竟能不能充分地維護(hù)自身權(quán)利，完全或部分地實(shí)現(xiàn)免責(zé)的主張，還不能只是簡單地一概而論，還是應(yīng)該根據(jù)合同的具體情況進(jìn)行個(gè)案分析。因此，除了“不可抗力”，“情勢(shì)變更”制度也可以作為一個(gè)考慮的因素。

上述兩種制度都是基于合同訂立以后發(fā)生無法預(yù)見、無法避免的客觀情況影響合同履行；其主要區(qū)別則在于情勢(shì)變更造成的結(jié)果是對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，即雖然合同能夠履行但是繼續(xù)履行會(huì)導(dǎo)致顯失公平，因此合同雙方應(yīng)當(dāng)共擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)；而不可抗力造成的結(jié)果是合同無法履行，并且據(jù)此不履行合同無需承擔(dān)責(zé)任。

司法實(shí)踐中不論是適用不可抗力制度還是情勢(shì)變更制度都是非常謹(jǐn)慎的。因此，疫情是不是必然導(dǎo)致了合同不能履行，當(dāng)事人能不能依據(jù)不可抗力主張免責(zé)，應(yīng)該是具體情況具體分析、具體合同具體處理，根據(jù)個(gè)案而定，而不是一刀切地認(rèn)為，所有合同都符合情勢(shì)變更制度或不可抗力制度。

總之，在不構(gòu)成不可抗力的情況下，當(dāng)事人或許還可以通過申請(qǐng)仲裁或請(qǐng)求法院，根據(jù)這次疫情是否可以被認(rèn)定為“情勢(shì)變更”，判定變更或解除合同。

雖然在條件達(dá)成的條件下，選擇不可抗力這種“一拍兩散”的做法，可以幫助相關(guān)企業(yè)免除一些責(zé)任，做法上簡單明了，見效快；但是對(duì)于有著良好合作關(guān)系和國際信譽(yù)的企業(yè)而言，應(yīng)盡量通過積極溝通協(xié)商的方式解決問題。相信大多數(shù)依賴于長期合作關(guān)系且雙方業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)企業(yè)的合同當(dāng)事人，可以本著互諒互讓、誠實(shí)信用和公平的原則，相互支持，共度時(shí)艱，以最大限度促使既有合同繼續(xù)順利執(zhí)行，從而在互利共贏的基礎(chǔ)上爭取雙方經(jīng)濟(jì)利益最大化。

在當(dāng)前這種特殊情況下，各相關(guān)企業(yè)更要充分重視合同的規(guī)定，要仔細(xì)閱讀和研究合同條款，看清合同中對(duì)于不可抗力的條款描述和具體范圍，并及時(shí)與合同對(duì)方當(dāng)事人保持暢通、積極的溝通和聯(lián)系，說明本企業(yè)的實(shí)際情況和企業(yè)所在地區(qū)政府當(dāng)前為防抗疫情所采取的措施和對(duì)當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的要求，以及為此所發(fā)布的公告通知等，讓合同對(duì)方當(dāng)事人了解本企業(yè)運(yùn)營的環(huán)境和條件，以及合同履行中受阻的情況和困難。溝通最好采取書面的形式。同時(shí)，企業(yè)還要注意收集和保存好包括與合同向?qū)Ψ綔贤ú牧显趦?nèi)的證據(jù)。

另外，盡管受到了疫情的影響，各港航單位和船舶企業(yè)作為各相關(guān)合同的履約方不能完全處于被動(dòng)狀態(tài)，應(yīng)主動(dòng)采取一切必要的補(bǔ)救措施，努力降低損失；一俟形勢(shì)好轉(zhuǎn)，企業(yè)具備了正常運(yùn)營的條件，工作可以恢復(fù)正常，便要及時(shí)積極履行合同，確保合同的有效執(zhí)行。

對(duì)于諸如類似造船合同這樣資金投入巨大且履約周期較長的合同，如果合同還沒有實(shí)際履行，且雙方同意解除合同的話，原則上可以解除合同；如果合同已經(jīng)在實(shí)際履行過程中，雙方可以進(jìn)一步協(xié)商，修改合同條款，比如，延長船舶建造時(shí)間、推遲交船期等，通過雙方配合，積極履行合同，以確保最終實(shí)現(xiàn)合同的目的。

單位在尋找相關(guān)的法律依據(jù)時(shí)，也可以參照“非典”時(shí)期我國最高人民法院的相關(guān)的司法解釋和相關(guān)案例進(jìn)行研究。例如：2003年6月11日由最高人民法院曾頒布過《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》；北京市第二中級(jí)人民法院課題組撰寫的《正確處理“非典”疫情構(gòu)成不可抗力免責(zé)事由案件》；最高人民法院為了正確適用《中華人民共和國擔(dān)保法》，結(jié)合審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而制定的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》；最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》等，對(duì)于此次疫情中的經(jīng)濟(jì)合同的履行和合同爭議解決都有重要的參考作用。

面對(duì)當(dāng)前這場突如其來的大災(zāi)難，個(gè)人很難獨(dú)善身。由此使我們更加認(rèn)識(shí)到全民生死與共的偉大意義。在全社會(huì)共同抗擊疫情和拯救民族于危難的時(shí)刻，大家應(yīng)當(dāng)同心同德，抱團(tuán)取暖，共同面對(duì)和承擔(dān)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，攻克時(shí)艱，共度難關(guān)。同時(shí)，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須嚴(yán)格遵循法律所制定的行為規(guī)則。在此基礎(chǔ)上，對(duì)各相關(guān)企業(yè)有以下建議：

1、認(rèn)真研究和了解已簽訂合同的條款，特別是關(guān)于對(duì)合同雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)，以及免責(zé)事由等規(guī)定的條款，其中包括關(guān)于有無或如何對(duì)不可抗力規(guī)定的條款，做到心中有數(shù)。

2、對(duì)于受當(dāng)前疫情形勢(shì)影響不能正常和按時(shí)履約的合同，應(yīng)及時(shí)通知合同的對(duì)方當(dāng)事人，并且主動(dòng)與之保持必要的溝通，及時(shí)通報(bào)和說明影響正常履約的情況。

3、對(duì)于因受當(dāng)前這種特殊形勢(shì)的影而導(dǎo)致的無法履行或者不能正常履行合同的事實(shí)情況，要注意隨時(shí)跟進(jìn)收集和保存證據(jù)。這類證據(jù)應(yīng)該客觀、全面，如果可能，還可以及時(shí)向合同的對(duì)方當(dāng)事人提供，以便于對(duì)方理解和掌握。

4、合同的雙方當(dāng)事人都盡量采取一切可能的補(bǔ)救措施，甚至在確保人員安全的前提下創(chuàng)造條件，努力降低客觀形勢(shì)對(duì)合同履行所帶來的不利影響，盡量減少雙方的損失。

5、在具備繼續(xù)履約的條件時(shí)，應(yīng)及時(shí)恢復(fù)工作及作業(yè)，繼續(xù)履約。

[1] 參見：“船企趕緊看！專家指出疫情影響下「合同履行」應(yīng)對(duì)關(guān)鍵！”，記者 趙蕓，載《中國船舶報(bào)》2020年2月3日星期一，頭版。